2021-06-30 16:38:06 來源：中國周刊

作者龔向和 東南大學(xué)人權(quán)研究院（國家人權(quán)教育與培訓(xùn)基地）、東南大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士。本文來源：華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)。

自石器時(shí)代到信息時(shí)代，人類每一次重大技術(shù)革命都是其心智與腦力延展、肢體與體力解放的過程。在技術(shù)革命的沖擊之下，人們的生產(chǎn)生活方式一次又一次被科技賦強(qiáng)與重塑。當(dāng)今社會(huì)，隨著互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計(jì)算、5G、物聯(lián)網(wǎng)、人工智能等一系列信息科技縱深發(fā)展，已然呈現(xiàn)出虛實(shí)同構(gòu)的雙層社會(huì)表征，人們也由此開啟了數(shù)字化生存模式。但正如麥克盧漢所說：“我們塑造了工具，此后工具又塑造了我們?！?在信息科技為人們生產(chǎn)生活帶來便利的同時(shí)，數(shù)據(jù)和信息也逐漸變成了每個(gè)人不可分割的構(gòu)成性要素,表達(dá)與建構(gòu)著人的自然本性、社會(huì)角色與個(gè)性特征。越來越多的人觀察到，人類從創(chuàng)造技術(shù)、利用技術(shù)、依賴技術(shù)，到現(xiàn)在脫離技術(shù)寸步難行的現(xiàn)象，以至于有學(xué)者提出：隨著大數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)展，“人的本質(zhì)到底是什么”將可能成為接下來20年需要深入思考的問題。在此背景之下，張文顯教授提出了“無數(shù)字，不人權(quán)”的數(shù)字時(shí)代人權(quán)理念， 引人深思。作為人權(quán)研究者，應(yīng)對不同時(shí)代下人的本性變化具有足夠的敏感性。數(shù)字化時(shí)代，人的本性會(huì)發(fā)生何種變化、是否拓展到人的“數(shù)字屬性”，則是一個(gè)關(guān)乎數(shù)字人權(quán)的基本理論問題，是人權(quán)理論研究拓展至數(shù)字空間的邏輯起點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)引起足夠重視。

一、數(shù)字化時(shí)代凸顯人的“數(shù)字屬性”

數(shù)字化時(shí)代造就了數(shù)字社會(huì)。人類利用信息、數(shù)據(jù)與代碼等“原材料”搭建起一個(gè)與物理世界平行存在的虛擬空間，這個(gè)空間成為繼陸地、海洋、天空、太空之后的第五大戰(zhàn)略空間。當(dāng)人類進(jìn)入到這個(gè)虛擬空間中開展各種社會(huì)活動(dòng)時(shí)，正如吉登斯以“脫域化”形容工業(yè)社會(huì)取代農(nóng)業(yè)社會(huì)那樣，數(shù)字化生存使得人們的生活除了不再被束縛在土地之上，同時(shí)也跳出了物理場域，打破了地域、領(lǐng)域以及族閾的界限。而作為城邦政治動(dòng)物的人，在這個(gè)虛擬的數(shù)字社會(huì)中的存在形式也凸顯出了全新的“數(shù)字屬性”。

（一）從生物人到“信息人”：人的存在形式具有“數(shù)字屬性”

無論是在以土地為依托的農(nóng)業(yè)時(shí)代，還是以工廠為依托的工業(yè)時(shí)代，人們都是以“血肉之軀”存在于社會(huì)之中開展各種社會(huì)活動(dòng)，“生物人”的存在形式成為千百年來人類認(rèn)知中的唯一形式。

進(jìn)入數(shù)字化時(shí)代，面對著大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、人工智能、物聯(lián)網(wǎng)等信息技術(shù)，人們很難理解“行為人在地球的一個(gè)角落實(shí)施操縱，而該行為通過數(shù)據(jù)聯(lián)接會(huì)同時(shí)在一個(gè)或幾個(gè)國家產(chǎn)生后果”。并且隨著“數(shù)字化越普及，數(shù)字力量所能影響的領(lǐng)域就越多，個(gè)人面對的與數(shù)字化及個(gè)人身份有關(guān)的挑戰(zhàn)就越多”。于是，有學(xué)者開始審視信息科技對人的本體論與認(rèn)識(shí)論觀念的沖擊，技術(shù)哲學(xué)大師唐?依德教授曾在《技術(shù)中的身體》中明確提出了身體理論三分法：一是從物理維度出發(fā)，認(rèn)為人的身體是具有物質(zhì)屬性的血肉之軀；二是從政治維度出發(fā)，認(rèn)為人的身體是社會(huì)與文化意義上后現(xiàn)代話語身體；三是從技術(shù)維度出發(fā)，認(rèn)為前兩種身體會(huì)在科學(xué)技術(shù)作用下呈現(xiàn)出新的身體狀態(tài)。正如依德教授所認(rèn)為的，在信息技術(shù)維度下人的存在形態(tài)并非還是傳統(tǒng)的“生物人”，而是成為具有“數(shù)字屬性”的“信息人”。

從存在形態(tài)來看，在數(shù)字空間中具有“數(shù)字屬性”的“信息人”主要以靜態(tài)與動(dòng)態(tài)兩種形式出現(xiàn)。

靜態(tài)的“信息人”是生物人在數(shù)字空間中的映射，屬于一種信息身份。具言之，自出生時(shí)起至死亡時(shí)止，除了在物理空間中存在一個(gè)“生物人”之外，在虛擬空間數(shù)據(jù)庫中的個(gè)人信息也在不斷累積，直至形成一個(gè)虛擬世界的“信息人”。這種靜態(tài)的“信息人”有助于其他網(wǎng)民了解與辨識(shí)特定的生物人。例如針對近年來頻發(fā)的證明“我是我”等一系列問題，部分地區(qū)施行了“互聯(lián)網(wǎng)+可信身份認(rèn)證”模式，以虛擬空間中的“信息人”來證明生物人的身份。而在影視圈，“流量明星”通過上傳生活細(xì)節(jié)營造“人設(shè)”提高知名度，甚至在婚姻大事上男女雙方都可以通過相親軟件對性格與興趣愛好進(jìn)行匹配，實(shí)現(xiàn)“大數(shù)據(jù)幫你找到另一半”。此外，近年來出現(xiàn)的“大數(shù)據(jù)畫像”，即利用大數(shù)據(jù)分析特定的目標(biāo)人物在數(shù)字社會(huì)中各種行為，對其外貌、愛好、性格、習(xí)性等各種特征進(jìn)行匯總畫像，也屬于靜態(tài)“信息人”的直接表現(xiàn)形式。

而動(dòng)態(tài)的“信息人”則是靜態(tài)“信息人”的升級(jí)，屬于具有“數(shù)字屬性”的社會(huì)人。與靜態(tài)的“信息人”功能不同，人們不再滿足于將生物信息映射在數(shù)字社會(huì)中，而是要在數(shù)字社會(huì)中進(jìn)行溝通交流、買進(jìn)賣出、生產(chǎn)生活等一系列社會(huì)活動(dòng)，于是便出現(xiàn)了動(dòng)態(tài)的“信息人”。所謂動(dòng)態(tài)的“信息人”，是指線下生物人利用信息技術(shù)，操縱靜態(tài)“信息人”實(shí)施一系列社會(huì)行為，由此便達(dá)到了行為與物理身體相分離的效果，在哲學(xué)上被稱為“離身性” 。動(dòng)態(tài)的“信息人”最大的特點(diǎn)在于會(huì)產(chǎn)生合法或違法、盈利或虧損、道德或不道德等一系列結(jié)果，對物理社會(huì)中的生物人產(chǎn)生影響，這是僅具備身份屬性的靜態(tài)“信息人”無法做到的。并且由于數(shù)字社會(huì)的有痕化特征，各種行為更容易記錄量化，例如在司法解釋中規(guī)定網(wǎng)絡(luò)誹謗轉(zhuǎn)發(fā)500次，點(diǎn)贊5000次“積量構(gòu)罪”的標(biāo)準(zhǔn)。因此，動(dòng)態(tài)的“信息人”與靜態(tài)“信息人”區(qū)別在于能否實(shí)施行為與產(chǎn)生社會(huì)后果。

（二）人的“數(shù)字屬性”來源：人的社會(huì)活動(dòng)數(shù)字化進(jìn)階

考察人的“數(shù)字屬性”來源是對其進(jìn)行理論定位的前提與基礎(chǔ)。當(dāng)今世界正在經(jīng)歷百年未有之大變局，數(shù)據(jù)化實(shí)現(xiàn)了數(shù)據(jù)資源的獲取與積累，網(wǎng)絡(luò)化實(shí)現(xiàn)了數(shù)據(jù)資源的流通與匯聚，智能化實(shí)現(xiàn)了數(shù)據(jù)資源的配置與整合轉(zhuǎn)型，基本完成了由“辦公數(shù)字化”到“社會(huì)數(shù)字化”，開始邁向“萬物數(shù)字化”的終極目標(biāo)?！吧鐣?huì)數(shù)字化”形成物理世界—數(shù)字世界、現(xiàn)實(shí)生活—虛擬生活、物理空間—電子空間的雙重構(gòu)架，二者相互影響、相互嵌入、相互塑造， 使得“數(shù)字社會(huì)”在這一時(shí)期成為較為穩(wěn)定的概念。我們認(rèn)為人的“數(shù)字屬性”誕生于“社會(huì)數(shù)字化”時(shí)期，在“萬物數(shù)字化”時(shí)期因人的社會(huì)活動(dòng)數(shù)字化加深而得到鞏固，并穩(wěn)定存在。

首先，數(shù)字社會(huì)已成客觀事實(shí)，而數(shù)字社會(huì)穩(wěn)定存在的前提應(yīng)是人的社會(huì)活動(dòng)被數(shù)字化。馬克思主義曾旗幟鮮明地指出：“人是最名副其實(shí)的政治動(dòng)物，不僅是一種合群的動(dòng)物，而且是只有在社會(huì)中才能獨(dú)立的動(dòng)物” ，并強(qiáng)調(diào)人的社會(huì)屬性是人的本質(zhì)屬性。反之，“社會(huì)得以誕生，是通過理性和意志的運(yùn)作而自由合意而成的事物”。某個(gè)空間僅僅存在某些無理性、無意志的物質(zhì)不能稱之為社會(huì)，而是需要人類的社會(huì)性活動(dòng)存在。因此，社會(huì)與人互相成就，脫離了社會(huì)的人也不能稱之為人，脫離了人類活動(dòng)的社會(huì)也不能稱之為社會(huì)。當(dāng)下，雖然生產(chǎn)要素?cái)?shù)字化、貨幣數(shù)字化、政府?dāng)?shù)字化甚至空間數(shù)字化都在逐步被承認(rèn)，但物與事的數(shù)字化并非是真正的數(shù)字社會(huì)，只有數(shù)字空間中出現(xiàn)了具有意志的理性人，被數(shù)字化的生產(chǎn)要素、貨幣等物才有存在的價(jià)值，相應(yīng)的社會(huì)關(guān)系才會(huì)形成，數(shù)字空間才能被稱為“數(shù)字社會(huì)”。但有一點(diǎn)需要明確，數(shù)字社會(huì)的形成并不是指人的物理身體進(jìn)入到數(shù)字空間，而是由于信息科技發(fā)展使得人的物理身體與社會(huì)活動(dòng)剝離開來，人們利用電腦與網(wǎng)線連接到數(shù)字空間，將身份信息與社會(huì)活動(dòng)數(shù)字化，實(shí)現(xiàn)了生物人與“信息人”的轉(zhuǎn)換，并以“信息人”的形態(tài)在數(shù)字空間中完成了一系列社會(huì)活動(dòng)。

其次，人的社會(huì)活動(dòng)數(shù)字化與人的“數(shù)字屬性”構(gòu)成數(shù)字社會(huì)發(fā)展的一體兩面。在人的社會(huì)活動(dòng)數(shù)字化造就數(shù)字社會(huì)同時(shí)，也對人類自身產(chǎn)生了巨大影響。進(jìn)入數(shù)字化時(shí)代以來，小到進(jìn)出小區(qū)的人臉或指紋識(shí)別，大到競選總統(tǒng)線上投票，人們的學(xué)習(xí)娛樂、交流互動(dòng)、買進(jìn)賣出等一系列社會(huì)活動(dòng)都可以在數(shù)字社會(huì)中展開，數(shù)字化生存方式使人們生活變得更為迅捷，但也導(dǎo)致人們對信息技術(shù)的依賴性也越來越強(qiáng)?！皵?shù)字化”一詞也成為信息革命浪潮中最熱門的話題，但從數(shù)字社會(huì)形成邏輯來看，“數(shù)字化”僅屬于動(dòng)態(tài)的“侵蝕”過程，并非數(shù)字社會(huì)發(fā)展的結(jié)果。在“web 2.0”時(shí)代，人們開始在數(shù)字空間中發(fā)表言論與他人交流互動(dòng)，這個(gè)時(shí)期僅是言論與作品被數(shù)字化為虛擬空間中的社會(huì)行為；而進(jìn)入“web 3.0”時(shí)代，區(qū)塊鏈、大數(shù)據(jù)、人工智能、物聯(lián)網(wǎng)等技術(shù)使得人們除了言論之外，各種商業(yè)買賣、教育教學(xué)、公益慈善等社會(huì)行為也逐步被數(shù)字化，人們的社會(huì)活動(dòng)正在由簡單到復(fù)雜、由平面到立體、由碎片到整體被數(shù)字化“侵蝕”。而不同階段的數(shù)字化“侵蝕”均表現(xiàn)為人的社會(huì)活動(dòng)以信息、數(shù)據(jù)、代碼為基礎(chǔ)的存在、表達(dá)與實(shí)施，這便是靜態(tài)的人的“數(shù)字屬性”。因此，數(shù)字社會(huì)發(fā)展的過程本質(zhì)上也是人的社會(huì)活動(dòng)數(shù)字化與人的“數(shù)字屬性”相互轉(zhuǎn)化的過程。

最后，具有穩(wěn)定的“數(shù)字屬性”是人的數(shù)字化進(jìn)階狀態(tài)。從動(dòng)態(tài)的數(shù)字化到靜態(tài)的數(shù)字屬性，歷經(jīng)數(shù)據(jù)收集、整合、表達(dá)、接收等一系列復(fù)雜過程，科技發(fā)展水平?jīng)Q定著人的社會(huì)活動(dòng)數(shù)字化進(jìn)程，也決定著人的社會(huì)活動(dòng)“數(shù)字屬性”的穩(wěn)定程度。正如有學(xué)者提出的，由于大數(shù)據(jù)中的信息具有碎片化、片面性，難以與現(xiàn)實(shí)生活接軌，需要進(jìn)一步對數(shù)據(jù)與信息加以界定、定義、分類與賦值，賦予其特定的人類意義。所謂特定的人類意義，也并非是簡單地將個(gè)人信息數(shù)據(jù)化傳入互聯(lián)網(wǎng)，而是賦予這些信息以社會(huì)意義，以便于人們在數(shù)字社會(huì)與物理社會(huì)的雙層架構(gòu)下生活能順暢銜接與互動(dòng)。“在信息時(shí)代中全部社會(huì)實(shí)際上都被網(wǎng)絡(luò)社會(huì)普遍化的邏輯以不同的強(qiáng)度穿透了。它的動(dòng)態(tài)擴(kuò)展，逐漸吸收與制服了先前存在的社會(huì)形式。” 身處全球信息化、數(shù)字化浪潮之中，應(yīng)當(dāng)冷靜思考當(dāng)人類社會(huì)實(shí)現(xiàn)了“萬物數(shù)字化”時(shí)，“數(shù)字化”一詞便沒有了存在的價(jià)值，數(shù)字空間實(shí)名制使得人們的“數(shù)據(jù)身份”得以確立，由生物人轉(zhuǎn)變成信息人，人們在數(shù)字空間中的生產(chǎn)生活都是通過數(shù)據(jù)表達(dá)，也都具備了穩(wěn)定的“數(shù)字屬性”。

（三）人的“數(shù)字屬性”與社會(huì)屬性、自然屬性關(guān)系厘定

人的“數(shù)字屬性”是指人們以“信息人”的形態(tài)在數(shù)字空間中的社會(huì)關(guān)系建構(gòu)、人格尊嚴(yán)維護(hù)以及個(gè)人價(jià)值實(shí)現(xiàn)都有賴于信息、數(shù)據(jù)與代碼的描繪與表達(dá)。人性作為人生而固有的普遍屬性，有人認(rèn)為包含了自然屬性、社會(huì)屬性與精神屬性三個(gè)方面，它們又分別表現(xiàn)為生理的、社會(huì)的與心理的需要。而在當(dāng)代科學(xué)背景下，“物理學(xué)、生理學(xué)、腦科學(xué)與認(rèn)知科學(xué)都已經(jīng)清晰地表明，精神活動(dòng)完全是物質(zhì)的、生理的”，代表生理的自然屬性與代表心理的精神屬性二元對立結(jié)構(gòu)已然崩潰。如前所述，“數(shù)字屬性”的出現(xiàn)并未改變?nèi)斯逃械膶傩?，而是某一種屬性外延的拓展。關(guān)于人的“數(shù)字屬性”進(jìn)一步精細(xì)化定位，需要從自然屬性與社會(huì)屬性兩方面進(jìn)行思考。

人的“數(shù)字屬性”不屬于人的自然屬性演進(jìn)范疇。一般而言，人的自然屬性是指人的生理或生物方面的屬性。如果認(rèn)同人的“數(shù)字屬性”是人的自然屬性延伸，便是認(rèn)可了人的血肉之軀帶有“數(shù)字屬性”，即利用科技改造人。而利用科技手段對人的自然屬性進(jìn)行改造或加以技術(shù)賦強(qiáng)一直存在爭議，在哲學(xué)上分為“激進(jìn)主義”與“保守主義”兩大派別。其中，激進(jìn)主義者認(rèn)為技術(shù)是人在獲悉自然性質(zhì)而產(chǎn)生，具有“可控性”，技術(shù)不僅僅是人類用于改造客觀世界的手段，也應(yīng)該是改造自身達(dá)到某種目的的手段，甚至是提高后代的自主能力。例如，經(jīng)顱直流電刺激（TDCS）技術(shù)，將低電流傳送到人腦，可以強(qiáng)化使用者的精神集中能力與創(chuàng)造思維能力。保守主義者則認(rèn)為人是世界的“主體”，技術(shù)僅是一種“外在”，應(yīng)當(dāng)在人的可控范圍內(nèi)，而不能存在任何“反向”塑造人的可能性，而新興人類增強(qiáng)技術(shù)是將人與技術(shù)的關(guān)系“反轉(zhuǎn)”的表現(xiàn)。這種由人的自然屬性引發(fā)的主體地位之爭，在法學(xué)界表現(xiàn)為對人工智能體的法律主體地位的討論。從人權(quán)法學(xué)視角來看，憲法與法律都具有保障人權(quán)的功能，人權(quán)所保障的是人依其自然屬性與社會(huì)屬性應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)益，人工智能體缺乏自然屬性，不應(yīng)擁有人權(quán)，更不應(yīng)賦予其法律主體資格和地位。而在面對將人的自然屬性拓展至“數(shù)字屬性”的新興人類增強(qiáng)技術(shù)（HET）問題時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持克制與審慎的態(tài)度，人應(yīng)當(dāng)被作為目的，可以在醫(yī)療領(lǐng)域救治病人，但不能將人作為手段，利用科技改造人的自然屬性，使之增加數(shù)字屬性，從而增強(qiáng)后代自主能力。

人的“數(shù)字屬性”應(yīng)當(dāng)屬于人的社會(huì)屬性外延拓展結(jié)果。信息科技化浪潮推動(dòng)著社會(huì)的發(fā)展，人性理論中社會(huì)屬性的“社會(huì)”也分化為物理社會(huì)與數(shù)字社會(huì)，正如卡斯特所認(rèn)為的，“網(wǎng)絡(luò)徹底改變了人類生活的根本物質(zhì)向度：時(shí)間與空間，地域性解體脫離了文化、歷史、地理的意義，并重新整合進(jìn)功能性的網(wǎng)絡(luò)或意象拼貼之中，導(dǎo)致流動(dòng)空間取代了地方空間。當(dāng)過去、現(xiàn)在與未來都可以在同一則信息里被預(yù)先設(shè)定而彼此互動(dòng)時(shí)，時(shí)間也在這個(gè)新溝通系統(tǒng)里被消除了?！?作為人類經(jīng)驗(yàn)的物質(zhì)基礎(chǔ)確已發(fā)生了轉(zhuǎn)化?！叭说纳鐣?huì)屬性是指人生活在各種人與人之間的社會(huì)關(guān)系中，人的利益與道德、思想與行為都不可能不受各種社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)與特點(diǎn)的影響和制約?！?這也是人區(qū)別于動(dòng)物的本質(zhì)屬性，其內(nèi)涵也不可能被改變。但個(gè)體的社會(huì)屬性并非與生俱來，正如有學(xué)者提出的剛出生的嬰兒只具備自然屬性，其成長的過程也是不斷被社會(huì)化的過程，逐步由生物人轉(zhuǎn)為社會(huì)人，人的存在、素質(zhì)與能力對社會(huì)關(guān)系與社會(huì)實(shí)踐都有極強(qiáng)的依賴性。反之，社會(huì)對人也具有一定的形塑作用。在信息革命推動(dòng)之下，“社會(huì)”的外延發(fā)生了重大變化，數(shù)字社會(huì)對人的形塑不再像農(nóng)業(yè)時(shí)代的熟人社會(huì)或者工業(yè)時(shí)代的生人社會(huì)，人與人之間產(chǎn)生社會(huì)關(guān)系也不一定局限在物理空間，并且人的生產(chǎn)生活方式出現(xiàn)了數(shù)字化“侵蝕”?！吧鐣?huì)”一詞的外延拓展導(dǎo)致了人的社會(huì)屬性在數(shù)字社會(huì)與傳統(tǒng)物理社會(huì)呈現(xiàn)不同形態(tài)。因此，雖然人的“數(shù)字屬性”并未超越馬克思、恩格斯關(guān)于“人是一切社會(huì)關(guān)系總和”這一基本論斷，但由于整體社會(huì)數(shù)字化不斷推進(jìn)，傳統(tǒng)語境下的人類社會(huì)外延發(fā)生了變化導(dǎo)致人的社會(huì)屬性延展的結(jié)果。

二、權(quán)利保障：以人的“數(shù)字屬性”為本原確立數(shù)字人權(quán)的法律權(quán)利形態(tài)

人的本性包括人的自然屬性與社會(huì)屬性，是人權(quán)產(chǎn)生的正當(dāng)性根源，即人權(quán)的本原。數(shù)字化時(shí)代人的“數(shù)字屬性”作為人的社會(huì)屬性外延拓展結(jié)果，屬于數(shù)字化時(shí)代人性理論的重要組成部分，表現(xiàn)了人們在數(shù)字社會(huì)中的存在形態(tài)所引發(fā)的社會(huì)關(guān)系新樣態(tài)，是數(shù)字人權(quán)產(chǎn)生的正當(dāng)性根源。但根源于人的數(shù)字屬性的應(yīng)有人權(quán)要想在現(xiàn)實(shí)生活中獲得實(shí)現(xiàn)，還需通過從應(yīng)有人權(quán)到法定人權(quán)再到實(shí)有人權(quán)的兩次轉(zhuǎn)化過程。因此，人的數(shù)字屬性的法律保障機(jī)制就包括前后相互聯(lián)系的兩個(gè)部分。一是以人的“數(shù)字屬性”為本原確立人的數(shù)字屬性的法律權(quán)利形態(tài)，通過立法將應(yīng)有人權(quán)轉(zhuǎn)換為法定人權(quán)，即權(quán)利保障；二是通過義務(wù)人的義務(wù)履行促使法定人權(quán)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)際享有的人權(quán)，即義務(wù)保障。下文將先分析權(quán)利保障機(jī)制，涉及數(shù)字人權(quán)的正當(dāng)性根源及數(shù)字人權(quán)的內(nèi)容架構(gòu)。

（一）數(shù)字人權(quán)作為新型人權(quán)之證立

當(dāng)下，算法歧視、大數(shù)據(jù)殺熟、深度偽造、黑箱操作等各種新型社會(huì)現(xiàn)象對人權(quán)的法治保障提出時(shí)代挑戰(zhàn)?！皵?shù)字人權(quán)”的提煉引發(fā)了學(xué)界對于數(shù)字空間中人權(quán)理論問題的廣泛討論，但“數(shù)字人權(quán)”能否成為新型人權(quán)目前仍有爭議，主要存在新型人權(quán)說與非新型人權(quán)說兩種觀點(diǎn)。

支持新型人權(quán)說的學(xué)者從幾個(gè)不同角度加以論證。有學(xué)者強(qiáng)調(diào)“數(shù)字人權(quán)”能夠滿足人們對美好生活的追求，強(qiáng)化法律對科技倫理的約束力以及增強(qiáng)中國法學(xué)界在國際社會(huì)的話語體系，應(yīng)當(dāng)作為一種新型人權(quán)。也有學(xué)者認(rèn)為“數(shù)字人權(quán)”是一個(gè)嶄新的術(shù)語，是大數(shù)據(jù)時(shí)代下的新興人權(quán)，兼具國家推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”公共服務(wù)等基礎(chǔ)建設(shè)的積極面向與人們在大數(shù)據(jù)時(shí)代“獨(dú)處的權(quán)利”不受侵犯的消極面向。還有學(xué)者提出由于數(shù)字經(jīng)濟(jì)與智慧社會(huì)的融合發(fā)展，侵權(quán)形態(tài)呈現(xiàn)出機(jī)制化、客觀化、耐受化與覆蓋化，傳統(tǒng)三代人權(quán)格局被打破，人權(quán)面臨著被數(shù)字化重塑的局面，“數(shù)字人權(quán)”不僅是一種新型人權(quán)，更是“第四代人權(quán)”。

非新型人權(quán)說則認(rèn)為數(shù)字人權(quán)不是新型人權(quán)，屬于傳統(tǒng)三代人權(quán)范疇，并在此基礎(chǔ)下對數(shù)字人權(quán)發(fā)展有不同的理解。有觀點(diǎn)認(rèn)為數(shù)字人權(quán)雖具虛擬性，但并非是獨(dú)立于傳統(tǒng)人權(quán)或公民基本權(quán)利體系外的新型人權(quán)，而是線下網(wǎng)民使用互聯(lián)網(wǎng)時(shí)所享有的基本權(quán)利集合，不屬于新興的虛擬人權(quán)，應(yīng)當(dāng)屬于三代人權(quán)范疇。也有觀點(diǎn)認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)本質(zhì)上是一種媒介，由于很難將網(wǎng)絡(luò)與現(xiàn)實(shí)區(qū)分開來，也沒必要將網(wǎng)絡(luò)人權(quán)單獨(dú)作為一種新型人權(quán)加以強(qiáng)調(diào)，但由于網(wǎng)絡(luò)人權(quán)與傳統(tǒng)人權(quán)表現(xiàn)形式差異較大，應(yīng)當(dāng)重視與發(fā)展網(wǎng)絡(luò)人權(quán)。還有觀點(diǎn)認(rèn)為數(shù)字人權(quán)缺乏道德基礎(chǔ)，難以通過人性實(shí)現(xiàn)道德人權(quán)層面證成，不僅不能作為新一代人權(quán)，甚至不宜作為人權(quán)的下位概念。

人性理論屬于人權(quán)的理論基礎(chǔ)。人權(quán)是人之為人依其自然屬性和社會(huì)屬性所享有和應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，數(shù)字人權(quán)成立與否，決定于其是否具有人性基礎(chǔ)，是否具有人權(quán)的本原。在人權(quán)話語體系中，人性理論包含了人的自然屬性與社會(huì)屬性。如前所述，隨著數(shù)據(jù)作為一種全新的生產(chǎn)資料，數(shù)字社會(huì)與虛擬社會(huì)雙層架構(gòu)已然穩(wěn)定存在，數(shù)字社會(huì)的出現(xiàn)要求我們用一個(gè)新的角度去理解規(guī)則的運(yùn)作,它迫使我們超越傳統(tǒng)法學(xué)家的視野去觀察——超越法律,甚至超越社群規(guī)范。數(shù)字化進(jìn)程顛覆著傳統(tǒng)社會(huì)中的人和事，傳統(tǒng)物理社會(huì)中人性理論發(fā)展已較為成熟，而數(shù)字社會(huì)作為人類利用技術(shù)塑造而成的新場域，必然倒逼著人的社會(huì)屬性外延拓展變化，例如，在網(wǎng)絡(luò)空間中的誹謗、暴力、詐騙、歧視等社會(huì)現(xiàn)象，雖然是線下生物人所操縱，但這些行為的實(shí)施以及所產(chǎn)生的后果早已超越了生物人所能達(dá)到的程度。因此，審視數(shù)字人權(quán)能否作為新型人權(quán)，應(yīng)當(dāng)將其放置在虛擬的數(shù)字社會(huì)中加以審視，而非是以傳統(tǒng)物理社會(huì)的人權(quán)理論考察其合理性。本文認(rèn)為，人權(quán)理論迭代源自人的本性理論變化，而數(shù)字社會(huì)的出現(xiàn)拓展了人的社會(huì)屬性外延，形成了“數(shù)字屬性”，數(shù)字人權(quán)應(yīng)是以人的“數(shù)字屬性”為本原發(fā)展而成的新型人權(quán)。

（二）數(shù)字人權(quán)之權(quán)利保障體系二元架構(gòu)

數(shù)字人權(quán)作為一種新型人權(quán)，并非完全與傳統(tǒng)人權(quán)割裂開來，而是在對傳統(tǒng)人權(quán)轉(zhuǎn)型升級(jí)的同時(shí)，又拓展出了新的人權(quán)內(nèi)容，并形成其獨(dú)有的理論體系。根據(jù)權(quán)利內(nèi)容的新舊程度可以采取二分法形式建構(gòu)數(shù)字人權(quán)內(nèi)容框架。

第一，傳統(tǒng)基本權(quán)利數(shù)字化進(jìn)階。數(shù)字社會(huì)在信息科技推動(dòng)之下，從早期封閉性、單向性、靜態(tài)化的連接狀態(tài)發(fā)展成為交互性、精確性、個(gè)性化的智慧社會(huì)，人們的日常生活不斷得到便利的同時(shí)，也不斷被數(shù)字化“侵蝕”。

一方面，以自由權(quán)為核心的傳統(tǒng)基本權(quán)利出現(xiàn)了數(shù)字化升級(jí)。自由權(quán)作為人權(quán)理論的重要組成部分，涵蓋了言論自由權(quán)、個(gè)人隱私權(quán)、平等權(quán)、通信自由權(quán)、宗教信仰自由權(quán)等眾多權(quán)利，在數(shù)字化時(shí)代下呈現(xiàn)出全新樣態(tài)。以平等權(quán)為例，2018年4月英國發(fā)布的《人工智能發(fā)展的計(jì)劃、能力與志向》明確指出人工智能技術(shù)發(fā)展在訓(xùn)練數(shù)據(jù)、數(shù)據(jù)處理、算法設(shè)計(jì)者等方面都可能導(dǎo)致算法歧視， 雖然算法歧視與傳統(tǒng)歧視本質(zhì)上都是對現(xiàn)實(shí)空間中的人進(jìn)行差別對待，但在表現(xiàn)方式與存在形式上卻具有極大差別。此外，通過數(shù)據(jù)與代碼呈現(xiàn)的個(gè)人隱私也突破了傳統(tǒng)意義上個(gè)人隱私權(quán)的保護(hù)范式，人們驚奇地發(fā)現(xiàn)指紋信息、面部信息、虹膜信息等生物特征信息成為個(gè)人隱私的重要組成部分，而各種APP的使用也設(shè)置了通信錄讀取、短信權(quán)限、電話權(quán)限甚至身份證權(quán)限等敏感信息權(quán)限，以至于人們在數(shù)字化時(shí)代不僅“丟了臉”，更是處于一種“裸奔”狀態(tài)，侵犯個(gè)人信息成為數(shù)字化時(shí)代的痛點(diǎn)，作為基本權(quán)利的個(gè)人隱私權(quán)亟待數(shù)字化轉(zhuǎn)型升級(jí)。除了平等權(quán)、個(gè)人隱私權(quán)之外，言論自由由于具有脫身份性與跨地域性而呈現(xiàn)擴(kuò)張樣態(tài)，如何正確理解數(shù)字空間中言論自由權(quán)的射程范圍，廓清言論自由的民法邊界、行政邊界、刑法邊界也亟待言論自由權(quán)數(shù)字化升級(jí)。

另一方面，以社會(huì)權(quán)為核心的傳統(tǒng)權(quán)利也受到了數(shù)字化“侵蝕”。社會(huì)權(quán)是公民依法享有的要求國家對其物質(zhì)和文化生活積極促成及提供相應(yīng)服務(wù)的權(quán)利。后于自由權(quán)出現(xiàn)的社會(huì)權(quán)，強(qiáng)調(diào)國家不再扮演“消極的守夜人”角色，而是要求國家積極履行保護(hù)和給付義務(wù)，包含生存權(quán)、受教育權(quán)、工作權(quán)等。數(shù)字化時(shí)代人們開啟了數(shù)字化生存模式，生產(chǎn)工作都具有了濃厚的數(shù)字屬性。在受教育權(quán)方面，數(shù)字鴻溝進(jìn)一步放大了城鄉(xiāng)教育差距，優(yōu)質(zhì)的數(shù)字教育設(shè)備、環(huán)境、師資及學(xué)生使用數(shù)字科技產(chǎn)品能力等因素所形成的教育馬太效應(yīng)日益凸顯，“互聯(lián)網(wǎng)+”教育、智慧教育等新興教育模式正在重塑公平優(yōu)質(zhì)受教育權(quán)的時(shí)代內(nèi)涵。在工作權(quán)方面，如前所述，數(shù)字經(jīng)濟(jì)、科技企業(yè)、網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)對傳統(tǒng)的勞動(dòng)關(guān)系發(fā)起了全新的挑戰(zhàn)，電商微商、直播帶貨等新興經(jīng)濟(jì)模式使得就業(yè)權(quán)、休息權(quán)、勞動(dòng)保障權(quán)等合法權(quán)益呈現(xiàn)出數(shù)字化形態(tài)。生存權(quán)是包含社會(huì)保障權(quán)、適當(dāng)生活水準(zhǔn)權(quán)以及健康權(quán)的權(quán)利束， 同樣逃脫不了數(shù)字化侵蝕，特別是在數(shù)字生活作為實(shí)現(xiàn)美好生活的重要組成部分后，適當(dāng)生活水準(zhǔn)權(quán)也具備了數(shù)字化形態(tài)。

因此，數(shù)字人權(quán)二元架構(gòu)中的一部分應(yīng)是以人的“數(shù)字屬性”為本原所形成的，具有數(shù)字化形態(tài)的傳統(tǒng)人權(quán)。

第二，新興的數(shù)字權(quán)利。數(shù)字社會(huì)出現(xiàn)之初，大量傳統(tǒng)權(quán)利通過擴(kuò)張解釋得以保障數(shù)字空間中公民的合法權(quán)益，但數(shù)字社會(huì)與物理社會(huì)存在本質(zhì)上的差別，必然也會(huì)生成其獨(dú)有的新興權(quán)利。

網(wǎng)絡(luò)接入權(quán)（上網(wǎng)權(quán)）是數(shù)字生活開始的起點(diǎn)，也是一項(xiàng)新興的數(shù)字權(quán)利，由2010年爆發(fā)的中東“茉莉花革命”事件而備受各界關(guān)注，目前網(wǎng)絡(luò)接入權(quán)在國際社會(huì)中已被確立為一種基本人權(quán)。而數(shù)據(jù)權(quán)作為數(shù)字化時(shí)代最耀眼的新型權(quán)利，也分化出各種新型權(quán)利，像物理空間中從搖籃到墳?zāi)挂粯樱跀?shù)字空間也存在從出現(xiàn)到消失的一系列新型權(quán)利，人們有權(quán)要求在數(shù)字空間中獲得高質(zhì)量數(shù)據(jù)、技術(shù)支持以及侵權(quán)救濟(jì)等基本權(quán)利，這被稱之為“數(shù)據(jù)生存權(quán)”（right to digital existence）。也有在2017年“Google Spain訴AEPD和Mario CostejaGonzalez”一案中，歐洲聯(lián)盟法院所確立的個(gè)人有權(quán)要求搜索引擎刪除通過搜索其姓名獲得的搜索結(jié)果的權(quán)利，被稱之為“數(shù)據(jù)遺忘權(quán)”。此外，還有數(shù)據(jù)可攜權(quán)、數(shù)據(jù)用益權(quán)、數(shù)據(jù)遷移權(quán)、數(shù)據(jù)資源權(quán)、算法排他權(quán)等各種新型權(quán)利，并且隨著人們權(quán)利意識(shí)覺醒，數(shù)字空間中人權(quán)體系還會(huì)出現(xiàn)更多數(shù)字權(quán)利。因此，數(shù)字人權(quán)二元架構(gòu)中的另一部分應(yīng)當(dāng)是以人的“數(shù)字屬性”為本原所形成的新型數(shù)字權(quán)利組成。

三、義務(wù)保障：以數(shù)字人權(quán)為依據(jù)構(gòu)建數(shù)字人權(quán)的法律義務(wù)體系

人的數(shù)字屬性的法律保障機(jī)制除了以人的“數(shù)字屬性”為本原確立人的數(shù)字屬性的法律權(quán)利形態(tài)外，還必須通過義務(wù)人的義務(wù)履行促使法定數(shù)字人權(quán)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)際享有的數(shù)字人權(quán)，即義務(wù)保障。具言之，以數(shù)字人權(quán)為依據(jù)構(gòu)建由個(gè)人義務(wù)、科技企業(yè)義務(wù)與國家義務(wù)構(gòu)成的數(shù)字人權(quán)的法律義務(wù)體系。

（一）個(gè)人義務(wù)

法律作為調(diào)整社會(huì)關(guān)系的一種手段，總是滯后于各種社會(huì)現(xiàn)象。數(shù)字空間出現(xiàn)之初并無配套法律制度。身處于具有虛擬性、開放性、隨意性的新型公共場域之中，人們對自由渴望的情感訴求及對他人的道德要求迅速膨脹，權(quán)利泛化、虛化與權(quán)利拓展和權(quán)利生成隨之產(chǎn)生。以人權(quán)為名侵犯國家、社會(huì)、他人合法權(quán)益的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。數(shù)字社會(huì)中數(shù)字人權(quán)常常遭到個(gè)人的侵害，因而數(shù)字人權(quán)的實(shí)現(xiàn)需要個(gè)人履行不得侵犯他人數(shù)字人權(quán)的法律義務(wù)，個(gè)人義務(wù)的履行是保障人的數(shù)字人權(quán)的重要手段。

第一，數(shù)字空間中“信息人”雖然跨越了物理空間甚至物理國界，但仍具有公民屬性，在保障數(shù)字人權(quán)的同時(shí)，個(gè)人必須遵守憲法所規(guī)定的基本義務(wù)。雖然正如約翰?佩里?巴洛（John Perry Barlow）在《網(wǎng)絡(luò)獨(dú)立宣言》中所強(qiáng)調(diào)的“關(guān)于財(cái)產(chǎn)、表達(dá)、身份、移動(dòng)和上下文的法律概念不適用于我們。它們都是基于物質(zhì)的，這里沒有物質(zhì)”。但“信息人”在數(shù)字空間中的行為仍是由生物人所操縱，線下生物人作為一國公民，無論是在物理空間中，還是在數(shù)字空間中，其基本義務(wù)都不曾改變。例如，近年來，西方霸權(quán)主義國家利用數(shù)字空間虛擬性、社會(huì)性與跨物理國界性等特點(diǎn)，頻繁實(shí)施干涉別國內(nèi)政，輸入西方腐朽的文化觀念和生活方式，刺探秘密，或者煽動(dòng)、支持政治異端分子搞“顏色革命”，顛覆國家政權(quán)等行為。我國《憲法》第52條明確規(guī)定了“公民有維護(hù)國家統(tǒng)一和全國各民族團(tuán)結(jié)的義務(wù)”。我國公民化身“信息人”在數(shù)字空間中的言行舉止都應(yīng)遵循這一基本義務(wù)，不濫用言論自由、政治自由等權(quán)利損害國家利益。

第二，人們在數(shù)字空間中應(yīng)當(dāng)履行數(shù)字化形態(tài)的傳統(tǒng)義務(wù)，以促進(jìn)數(shù)字人權(quán)的實(shí)現(xiàn)。權(quán)利與義務(wù)是社會(huì)關(guān)系發(fā)展的一體兩面，權(quán)利的實(shí)現(xiàn)總是要依靠義務(wù)的履行來實(shí)現(xiàn)，在傳統(tǒng)權(quán)利數(shù)字化的同時(shí)，傳統(tǒng)義務(wù)也會(huì)呈現(xiàn)出數(shù)字化形態(tài)。在言論自由方面，不得利用互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性、便捷性實(shí)施侮辱誹謗或公開他人隱私，侵犯他人名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)；在行為自由方面，不得利用信息技術(shù)竊取公民個(gè)人信息與治理成果，不得在數(shù)字空間中實(shí)施開設(shè)賭場、傳播暴力色情信息等違法犯罪行為；在財(cái)產(chǎn)自由方面，數(shù)字化浪潮使得虛擬財(cái)產(chǎn)成為一種趨勢，公民在妥善保管好個(gè)人財(cái)產(chǎn)的同時(shí)，不能利用木馬病毒盜竊QQ號(hào)、微信號(hào)及游戲賬號(hào)，不得利用人工智能深度偽造技術(shù)竊取、詐騙他人虛擬財(cái)產(chǎn)。

第三，人們在數(shù)字空間中還應(yīng)履行各種新生成的“數(shù)字義務(wù)”，保障數(shù)字人權(quán)。從空間特性來看，數(shù)字社會(huì)是由代碼、數(shù)據(jù)、信息等“原料”搭建而成，在這個(gè)新型場域中也衍生出各種新型義務(wù)。例如，就數(shù)字空間中的信息發(fā)布者而言，在他人行使數(shù)據(jù)遺忘權(quán)時(shí)或者發(fā)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)時(shí)，接到通知后必須履行刪除義務(wù)，在發(fā)表言論信息對他人權(quán)利行使可能有影響時(shí)，必須履行審查義務(wù)與合理的注意義務(wù)。這些依托于數(shù)字社會(huì)而存在、脫離數(shù)字空間不具備現(xiàn)實(shí)意義的法律義務(wù)都應(yīng)屬于數(shù)字化時(shí)代所形成的新型義務(wù)。

（二）數(shù)字科技企業(yè)義務(wù)

在數(shù)字化時(shí)代下，數(shù)字科技企業(yè)的日益壯大與平臺(tái)經(jīng)濟(jì)的崛起，使得數(shù)字空間中原有的“公權(quán)力—私權(quán)利”的二元結(jié)構(gòu)變成了“公權(quán)力—私權(quán)力—私權(quán)利”的三角結(jié)構(gòu)。作為“私權(quán)力”出現(xiàn)的數(shù)字科技企業(yè)利用技術(shù)優(yōu)勢獲取了大量的數(shù)據(jù)資源，極容易侵害作為私權(quán)利的數(shù)字人權(quán)，因而需對其課加數(shù)字人權(quán)的尊重與保障義務(wù)，這兩種義務(wù)來源于數(shù)字科技企業(yè)“私權(quán)力”的本質(zhì)屬性。一方面數(shù)字科技企業(yè)負(fù)有尊重?cái)?shù)字空間中公民不受歧視與自由選擇等基本人權(quán)的消極義務(wù)；另一方面，數(shù)字科技企業(yè)還應(yīng)當(dāng)通過規(guī)范技術(shù)開發(fā)人員與網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)在數(shù)字空間中的行為，營造良好的數(shù)字社會(huì)秩序與生活環(huán)境的積極義務(wù)。具體表現(xiàn)為技術(shù)開發(fā)公司、網(wǎng)絡(luò)企業(yè)及網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的尊重與保障義務(wù)。

其一，明確技術(shù)開發(fā)公司的尊重與保障義務(wù)。數(shù)字科技企業(yè)必須注重培養(yǎng)技術(shù)開發(fā)人員的人權(quán)尊重與保障思維，堅(jiān)持以人為本理念與技術(shù)開發(fā)符合倫理原則，不得開發(fā)違反倫理道德與國家法律禁止的科技產(chǎn)品。在算法技術(shù)商業(yè)秘密與數(shù)字人權(quán)保障出現(xiàn)沖突時(shí)，必須以保障人權(quán)作為第一原則，可能出現(xiàn)侵犯人權(quán)的科技產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)積極報(bào)備并反復(fù)論證。與此同時(shí)，技術(shù)開發(fā)公司還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)技術(shù)治理義務(wù)，依靠其專業(yè)的科技知識(shí)，對抗數(shù)字空間中出現(xiàn)的侵犯人權(quán)現(xiàn)象。

其二，明確網(wǎng)絡(luò)企業(yè)的尊重與保障義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)企業(yè)是技術(shù)的使用者，也是平臺(tái)的管理者，還是網(wǎng)絡(luò)用人單位。既要強(qiáng)化“政府+科技企業(yè)”合作模式，積極配合政府管理，又要正確引導(dǎo)、控制、規(guī)范網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)商業(yè)活動(dòng)，還要保障網(wǎng)絡(luò)工作者就業(yè)自由權(quán)、就業(yè)平等權(quán)、休息權(quán)、勞動(dòng)報(bào)酬權(quán)等基本權(quán)益。

其三，明確網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的尊重與保障義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)作為生產(chǎn)經(jīng)營者，直接向人們提供各種商品和服務(wù)。在尊重義務(wù)方面，應(yīng)當(dāng)充分保障消費(fèi)自由權(quán)、平等權(quán)、知情權(quán)與隱私權(quán)，不得利用技術(shù)與數(shù)據(jù)資源優(yōu)勢，使用“大數(shù)據(jù)殺熟”等手段侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益。在保障義務(wù)方面，應(yīng)當(dāng)建立數(shù)據(jù)信息采集、整理、存儲(chǔ)、加工合法性與合理性審查機(jī)制，妥善保管公民個(gè)人信息義務(wù)，營造誠信、平等、和諧的服務(wù)環(huán)境。而相對應(yīng)的平臺(tái)管理者與經(jīng)營者則應(yīng)具有數(shù)據(jù)報(bào)送義務(wù)、內(nèi)容過濾義務(wù)、信息披露義務(wù)、安全保障義務(wù)， 以及“數(shù)據(jù)遺忘權(quán)”相對應(yīng)的“通知—?jiǎng)h除義務(wù)”。

（三）國家義務(wù)

國家義務(wù)直接源自公民權(quán)利并以公民權(quán)利為目的,是公民權(quán)利的根本保障。對以人的“數(shù)字屬性”為本原的數(shù)字人權(quán)的義務(wù)保障，除了需要個(gè)人與數(shù)字科技企業(yè)履行尊重與保障的法律義務(wù)外，還需要國家承擔(dān)相應(yīng)的法律義務(wù)，且國家義務(wù)是數(shù)字人權(quán)的根本保障。根據(jù)國家義務(wù)賴以產(chǎn)生的公民權(quán)利發(fā)展的歷史進(jìn)程及國家義務(wù)履行的難易程度，可以將國家義務(wù)構(gòu)造概括為尊重、保護(hù)和給付三個(gè)依次遞進(jìn)層次。 因而國家對數(shù)字人權(quán)的法律義務(wù)同樣包括尊重、保護(hù)與給付三層次遞進(jìn)義務(wù)。

尊重義務(wù)是數(shù)字人權(quán)的第一層次國家義務(wù)，也是首要的、最根本的、最主要的義務(wù)，其來源于基本權(quán)利的防御權(quán)功能和抑制國家的理念，主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一，數(shù)字社會(huì)作為人類生活的新型場域，國家應(yīng)當(dāng)最大限度地尊重公民自由地開展社會(huì)活動(dòng)，充分尊重公民的人格尊嚴(yán)與自我發(fā)展；第二，抑制國家權(quán)力，將國家權(quán)力的行使嚴(yán)格控制在保障數(shù)字人權(quán)需要的法定范圍和法定程序之內(nèi)，通過職權(quán)法定與法律保留等原則防止國家機(jī)關(guān)過度干預(yù)數(shù)字空間中公民各種權(quán)利的享有與行使。國家尊重義務(wù)強(qiáng)調(diào)國家不得侵犯公民依其“數(shù)字屬性”所享有的數(shù)字權(quán)利，特別是要尊重?cái)?shù)字人權(quán)的實(shí)踐發(fā)展，對于上網(wǎng)權(quán)、數(shù)據(jù)遺忘權(quán)、數(shù)據(jù)可攜權(quán)、算法排他權(quán)等新型權(quán)利概念中的自由權(quán)成分履行消極義務(wù)。

保護(hù)義務(wù)是數(shù)字人權(quán)的第二層次國家義務(wù)，是在國家以外的第三人侵害“信息人”在數(shù)字空間中的數(shù)字人權(quán)時(shí)產(chǎn)生的國家義務(wù)。根據(jù)第三人侵害的可能性、實(shí)在性和破壞性，可以將第三人侵害劃分為事先、事中和事后三個(gè)階段，從而國家保護(hù)義務(wù)可細(xì)化為預(yù)防、排除和救濟(jì)義務(wù)。事先預(yù)防主要表現(xiàn)為立法義務(wù)，事中排除主要表現(xiàn)為執(zhí)法義務(wù)，事后救濟(jì)主要表現(xiàn)為司法義務(wù)。國家應(yīng)當(dāng)為數(shù)字空間中個(gè)人信息權(quán)、數(shù)據(jù)權(quán)、工作權(quán)、受教育權(quán)、生存權(quán)等具體權(quán)利遭受第三人侵害積極提供事前立法預(yù)防、事中執(zhí)法排除、事后司法救濟(jì)等法律保障條件。特別是針對數(shù)字空間中網(wǎng)絡(luò)詐騙、盜竊虛擬財(cái)產(chǎn)、侵犯公民個(gè)人信息的犯罪行為，以及網(wǎng)絡(luò)暴力、網(wǎng)絡(luò)謠言等違法行為強(qiáng)化排除義務(wù)與救濟(jì)義務(wù)。

給付義務(wù)是數(shù)字人權(quán)的第三層次國家義務(wù)，是公民享有維持進(jìn)入數(shù)字空間并穩(wěn)定開展各種社會(huì)活動(dòng)的基本物質(zhì)或經(jīng)濟(jì)利益，通過再分配以財(cái)政轉(zhuǎn)移支付的方式實(shí)現(xiàn)，在形式上表現(xiàn)為產(chǎn)品性給付義務(wù)和程序性給付義務(wù)，在效果上表現(xiàn)為保障個(gè)人在數(shù)字空間的數(shù)字化基本生存負(fù)擔(dān)。據(jù)我國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心發(fā)布的第47次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示，我國目前有10億網(wǎng)民，普及率達(dá)70.4%。不難看出，我國仍有30%的公民在沒有互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境下生存，上網(wǎng)權(quán)作為一種基本人權(quán)，仍需強(qiáng)化保障公民數(shù)字化生存的網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的國家給付義務(wù)，特別是針對偏遠(yuǎn)地區(qū)互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。此外，針對數(shù)字空間中的教育、醫(yī)療以及工作等社會(huì)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化物質(zhì)性給付與程序性給付義務(wù)。

四、余論

人權(quán)是一個(gè)不斷發(fā)展中的概念?！皵?shù)字人權(quán)”作為信息科技時(shí)代人權(quán)理論數(shù)字化流變的產(chǎn)物，不僅需要從實(shí)用主義視角考察其功能性的社會(huì)需求，更需要從人權(quán)的基礎(chǔ)理論層面審視其形成機(jī)理。本文從人權(quán)的基礎(chǔ)理論人性論出發(fā)，探索“數(shù)字人權(quán)”作為新型人權(quán)的理論起點(diǎn)。所提出的人的“數(shù)字屬性”絕非是一種標(biāo)新立異的概念，而是旨在強(qiáng)調(diào)當(dāng)今社會(huì)，人們的數(shù)字化生存已成客觀事實(shí)，其在存在形式、生活方式與生產(chǎn)活動(dòng)等領(lǐng)域被不斷數(shù)字化“侵蝕”后具備了“數(shù)字屬性”，形成了“信息人”“智慧社會(huì)”“數(shù)字經(jīng)濟(jì)”等相對穩(wěn)定的概念。人的“數(shù)字屬性”嵌合于數(shù)字空間所有的社會(huì)關(guān)系之中，屬于數(shù)字化的進(jìn)階狀態(tài)，也是人的社會(huì)屬性外延拓展的結(jié)果。通過法律保障人的“數(shù)字屬性”，既可以正向確立數(shù)字人權(quán)的法律權(quán)利形態(tài)和“數(shù)字化傳統(tǒng)權(quán)利”與“新型權(quán)利”二元體系架構(gòu)，也可以反向構(gòu)建起數(shù)字空間中保障數(shù)字人權(quán)的法律義務(wù)體系。正如霍金所說：“強(qiáng)大的人工智能的崛起，要么是人類歷史上最好的事，要么是最糟的?！?隨著智慧時(shí)代的到來，諸如算法黑箱、算法權(quán)力等新型問題將會(huì)對人權(quán)保障產(chǎn)生新的挑戰(zhàn)，“數(shù)字人權(quán)”能否擔(dān)負(fù)起這一時(shí)代使命，我們拭目以待。

《數(shù)字法治》專題由華東政法大學(xué)數(shù)字法治研究院供稿。專題統(tǒng)籌：秦前松

 

編輯：海洋